2023年上海市考行测高分技巧：常识判断易错点-违约金和定金的竞

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　　国家公务员常识判断 法律 知识的考查 ，一方面 表述 严谨，严格按照法条规定，很多时候正确答案与错误答案之间仅仅一字之差;另一方面又非常灵活，不能 陷入 机械的、表面的法条解读中。比如，题干中出现“1 8 周岁以上的自然人是完全民事行为能力人”，有考生可能会认为这是错误选项，因为不能辨认或不能完全辨认自己行为的成年精神病人不是完全民事行为能力人，但此项表述是正确的 。《 民法典 》 原文 表述即此 ;但若表述为“只要是1 8 周岁以上的自然人，就可以独立实施民事法律行为”， 这 种情况就得考虑精神状况是否正常。

　　常识判断 法律题目中处处陷阱，要想最大限度地避免 错误 ，除了掌握扎实的基础知识之外， 还需要观察选项，掌握技巧 。 今天小编给大家介绍一个常识判断中的 易错知识点， 同时掌握 快速解题 的 技巧。

　　一、知识介绍

　　违约金和定金的竞合适用

　　违约责任的承担方式有四种，继续履行、补救措施、赔偿损失和违约金。虽然学习的过程中会把定金罚则也放在这里，但定金罚则实际上并非违约责任承担方式，而是属于担保物权的范畴。违约金发生于一方违约时，违约方向另一方所作的金钱给付;而定金则是在合同履行前就交付的。

　　在违约金和定金竞合时，就是二选一 ： 如果适用定金罚则，给付定金方违约，则无法收回定金;收受定金方违约，则双倍返还定金。难点在于如果适用违约金， 责任 一方承担违约金时，定金应返还给定金支付者。很多考生可能会忽略这关键的一点。从定金的本质来理解，一方面作为合同履行的担保，另一方面作为合同正常履行后的预付金，既然合同违约了，说明履行不能，则定金也就未发生作为预付金的功能，理应返还。考试 中的 考查方式正是在这一规则下，让考生判断何种方式才能最大限度保护自己的利益，即“拿到更多的钱”。

　　二、例题精讲

　　【 例1 】 甲与乙订立了一份大枣购销合同，约定，甲向乙交付20万公斤大枣，货款为40万元，乙向甲支付定金4万元;如任何一方不履行合同应支付违约金6万元，甲因将大枣卖与丙而无法向乙交付大枣，乙提出如下哪种诉讼请求，既能最大限度保护自己的利益，又能获得法院支持 ：

　　A.请求甲双倍返还定金8万元

　　B.请求甲双倍返还定金8万元，同时请求甲支付违约金4万元

　　C.请求甲支付违约金6万元，同时请求返还支付的定金4万元

　　D.请求甲支付违约金6万元

　　【 答案 】 C 易错项：A

　　【 分析 】 考查定金和违约金的竞合。根据《民法典》第五百八十八条第一款规定：“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。”当定金和违约金同时存在的时候，二者不可并用，只能选择其中的一个主张。如果乙主张适用定金条款，则甲应返还双倍定金，此时乙得到8万元;如果乙主张适用违约金条款，则可请求甲支付违约金6万元，同时请求返还支付的定金4万元，此时乙得到1 0 万元。

　　【 解析 】 A 项：适用定金罚则，双倍返还定金是8万元，金额虽无错误，但并未最大限度保护被违约一方的利益，不符合题干要求。

　　B 项：适用规则错误，选择定金罚则即双倍返还定金，则无法再请求违约者支付违约金，因此B项错误。

　　C 项：适用违约金，则仍然可要求违约一方返还已经收受的定金，即6万元违约金加4万元定金，乙共可得到1 0 万元，是最优解，当选。

　　D 项：适用规则错误，选择违约金仍然可要求违约方返还定金，错误。

　　【 例2 】 老李和大鹏约定以1000万价格购买大鹏位于北三环的房子，老李提前支付定金200万，并约定违约金150万。三日后，由于有人出价更高，大鹏违约。根据《民法典》规定，老李如何才能在法律允许范围内最大限度维护自己的利益 ：

　　A.要求大鹏返还违约金

　　B.要求大鹏返还违约金，同时返还定金

　　C.要求大鹏双倍返还定金

　　D.要求大鹏双倍返还定金，同时支付违约金

　　【 答案 】 C 易错项： B

　　【 分析 】 《民法典》第五百八十七条规定：“债务人履行债务的，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行债务或者履行债务不符合约定，致使不能实现合同目的的，无权请求返还定金;收受定金的一方不履行债务或者履行债务不符合约定，致使不能实现合同目的的，应当双倍返还定金。”

　　《民法典》第五百八十八条：“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。定金不足以弥补一方违约造成的损失的，对方可以请求赔偿超过定金数额的损失。”

　　本题中，老李作为给付方，因此可以要求双倍返还定金或者要求大鹏支付违约金。但不能要求既支付违约金，又双倍返还定金。

　　【 解析 】 A 项：适用规则错误。要求大鹏返还违约金的同时可要求返还定金，

　　排除。

　　B 项：适用违约金规则，则要求大鹏支付违约金1 50 万，同时要求返还定金2 00 万，老李最终获得3 50 万，但此项并非老李的最优选择，排除。

　　C 项：适用定金罚则，此时老李可获得双倍定金，即2 00 万+ 200 万，共4 00 万，此项能最大限度保护老李的利益，当选。

　　D 项：适用规则错误，不能要求大鹏既双倍返还定金，又要求支付违约金，排除。

　　三、技巧总结

　　通过以上两道例题，我们可知，在不同情况下应适用不同的规则，并非定金+违约金一定比双倍定金多或者少，关键在于定金和违约金分别是多少。因此，此处有个快速解题的技巧：只要违约金高于定金，那么一定适用违约金+定金的规则;而违约金低于定金，一定适用双倍返还定金。

（编辑：shyj）